《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的理解與適用

編者按：

1998年12月23日最高人民法院公布了《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》。它對(duì)司法實(shí)踐中審理有關(guān)昨法出版物刑事案件將起重要指導(dǎo)作用。為更好地使大家對(duì)此解釋理解與適用，我們邀請(qǐng)了最高人民法院參與這一司法解釋起草的有關(guān)同志對(duì)其起草背景和有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行介紹。希望能對(duì)讀者更好地理解此司法解釋有所幫助。

　　為依法懲治非法出版物犯罪活動(dòng)，凈化書(shū)刊文化市場(chǎng)，根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，最高人民法院于1998年12月23日公布了《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》。對(duì)于新刑法實(shí)施后最高人民法院出臺(tái)的第一部打擊非法出版物犯罪活動(dòng)的司法解釋，新聞媒體作了充分的報(bào)道，引起了社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。《解釋》中的很多內(nèi)容是根據(jù)實(shí)踐中反映出的問(wèn)題作出的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)說(shuō)針對(duì)性較強(qiáng)，能夠適應(yīng)打擊非法出版物犯罪活動(dòng)的需要，對(duì)于維護(hù)正常的出版管理秩序，凈化文化市場(chǎng)，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)必將起到積極的作用。為準(zhǔn)確理解和適用這一司法解釋，有幸參與這一司法解釋起草工作的筆者愿就《解釋》中的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合個(gè)人的學(xué)習(xí)體會(huì)，談一些粗淺的認(rèn)識(shí)。

　　一、《解釋》的起草背景

　　據(jù)有關(guān)部門提供的材料顯示，近年來(lái)開(kāi)展的“掃黃打非”行動(dòng)取得了很大成績(jī)，但也暴露出許多新情況、新問(wèn)題。非法出版物犯罪活動(dòng)出現(xiàn)了新的發(fā)展趨勢(shì)，主要表現(xiàn)為：非法出版物的品種、數(shù)量增多；有嚴(yán)重政治問(wèn)題的非法出版物泛濫；嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)秩序的非法出版活動(dòng)增加。例如，自1997年以來(lái)，各地陸續(xù)發(fā)現(xiàn)并查繳了大量有嚴(yán)重政治問(wèn)題的非法出版物，品種多達(dá)百余種。有些非法出版物通過(guò)丑化黨和國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人形象，間接丑化、歪曲黨的領(lǐng)導(dǎo)，攻擊社會(huì)主義制度；有些非法出版物通過(guò)對(duì)時(shí)局的妄測(cè)，散布政治謠言，企圖制造社會(huì)動(dòng)亂；有些非法出版物低級(jí)趣味，宣揚(yáng)色情、迷信甚至邪教思想等等。由于這些非法出版物迎合了一些具有不健康心理的人的口味，導(dǎo)致這些非法出版物的總體發(fā)展呈愈演愈烈的趨勢(shì)。國(guó)家有關(guān)主管部門雖然加大了查處力度，但由于這類案件的查處難度較大，加之執(zhí)行部門對(duì)法律、法規(guī)的認(rèn)識(shí)和理解，特別是對(duì)修訂后刑法有關(guān)規(guī)定的理解不一致，導(dǎo)致在對(duì)具體案件適用法律進(jìn)行處理時(shí)出現(xiàn)障礙，致使一些案件得不到及時(shí)處理。在這種形勢(shì)下，為保證刑法的正確實(shí)施，依法嚴(yán)厲打擊出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物犯罪活動(dòng)，最高人民法院起草了這部司法解釋。

　　二、《解釋》的主要內(nèi)容和理解與適用

《解釋》的內(nèi)容涉及了刑法中規(guī)定的有關(guān)打擊非法出版物犯罪的所有條文，特別是對(duì)司法實(shí)踐中反映比較強(qiáng)烈的侵犯著作權(quán)犯罪，銷售侵權(quán)復(fù)制品犯罪，制作、復(fù)制、出版、販、賣、傳播淫穢物品牟利罪等犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)營(yíng)有嚴(yán)重政治問(wèn)題非法出版物如何定性等問(wèn)題作了具體規(guī)定。同時(shí)，鑒于修訂后刑法就打擊非法出版物犯罪增設(shè)了一些新罪名，如第364條規(guī)定了傳播淫穢物品罪、組織播放淫穢音像制品罪等，《解釋》也就認(rèn)定這些犯罪的具體情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)一并作了規(guī)定。司法解釋采用這樣的體例，可以方便審判人員熟悉、使用刑法的有關(guān)規(guī)定，準(zhǔn)確打擊以出版物的形式實(shí)施的特定犯罪。

　?。ㄒ唬?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第1條的規(guī)定

《解釋》第1條規(guī)定的目的，是打擊以出版物的形式進(jìn)行煽動(dòng)分裂國(guó)家或者煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)的危害國(guó)家安全的犯罪活動(dòng)。實(shí)踐中，這類犯罪行為雖不多見(jiàn)，但時(shí)有發(fā)生。在已查獲的非法出版物中，有的非法出版物公然鼓吹西藏獨(dú)立，攻擊我黨的民族政策；有的非法出版物肆意低毀“一國(guó)兩制”政策，鼓吹“臺(tái)獨(dú)”等等。這些非法出版物的傳播對(duì)國(guó)家安全利益是一種嚴(yán)重的危害，必須依法懲處。但是，為了防止出現(xiàn)打擊面過(guò)寬的問(wèn)題，依照《解釋》第1條規(guī)定的要求，行為人必須是“明知出版物中載有煽動(dòng)分裂國(guó)家、破壞國(guó)家統(tǒng)一或者煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的內(nèi)容，而予以出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行、傳播的”才能依法定罪處罰。也就是說(shuō)，對(duì)于單純以牟利為目的，不明知出版物中載有煽動(dòng)分裂國(guó)家、破壞國(guó)家統(tǒng)一或者煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的內(nèi)容而予以出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行、傳播的行為，不能以危害國(guó)家安全罪的罪名定罪處罰。

　?。ǘ?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第2條至第5條的規(guī)定

　　上述四條規(guī)定是對(duì)刑法第217條侵犯著作權(quán)罪、第218條銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的解釋。最高人民法院曾于1995年1月16日制發(fā)了《關(guān)于適用<全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定>若干問(wèn)題的解釋》，鑒于修訂后刑法第217條、第218條規(guī)定的內(nèi)容與《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定》（以下簡(jiǎn)稱《決定》）的有關(guān)內(nèi)容沒(méi)有實(shí)質(zhì)性變化，原解釋中的有關(guān)內(nèi)容仍然可以適用。因此，《解釋》第2條、第4條、第5條的內(nèi)容是從原解釋中移植過(guò)來(lái)的，只是有關(guān)的數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)較之以前的規(guī)定有所提高。

《解釋》第3條的規(guī)定是新增加的內(nèi)容。《決定》與刑法都規(guī)定，對(duì)具有“未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字……作品”等侵犯著作權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)定罪處罰。近年來(lái)實(shí)踐中反映最突出的問(wèn)題是，“復(fù)制發(fā)行”兩個(gè)詞之間沒(méi)有標(biāo)點(diǎn)符號(hào)，通常被理解為行為人必須同時(shí)具備“復(fù)制”和“發(fā)行”兩個(gè)行為才能被定罪處罰，對(duì)只有一個(gè)行為的不能定罪處罰，導(dǎo)致一些案件處理不了，犯罪分子借此規(guī)避法律制裁。因此，《解釋》第3條規(guī)定：“復(fù)制發(fā)行”，是指行為人以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可而實(shí)施的復(fù)制、發(fā)行或者既復(fù)制又發(fā)行其文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為。

　　（三）關(guān)于《解釋》第6條的規(guī)定

　　本條規(guī)定是對(duì)刑法第246條侮辱罪和誹謗罪中的規(guī)定的“其他方法”的一種解釋。實(shí)踐中，也曾判處過(guò)這樣的案例，如作家唐敏因在其作品《太姥山的妖霧》中的侮辱他人，被以侮辱罪判處有期徒刑。司法機(jī)關(guān)在處理這類案件時(shí)必須嚴(yán)格掌握定罪的條件，即對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”的才能定罪處罰?！扒楣?jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定一般應(yīng)當(dāng)從侮辱、誹謗行為所產(chǎn)生的社會(huì)影響，對(duì)被害人的名譽(yù)、精神造成的損害等方面考慮。

　?。ㄋ模?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第8條的規(guī)定

《解釋》第8條是對(duì)刑法第363條“制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪”定罪量刑的數(shù)量認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題的規(guī)定?？紤]到近年來(lái)社會(huì)治安形勢(shì)的變化，參考對(duì)這類案件的處理情況和有關(guān)部門提供的意見(jiàn)，《解釋》中確定的數(shù)量認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)基本上是“兩高”于1990年7月6日制發(fā)的《關(guān)于辦理淫穢物品刑事案件具體應(yīng)用法律的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》）中的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的10倍。如此提高數(shù)量認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，一方面為有關(guān)部門行使行政處罰權(quán)留有余地，另一方面也可以避免出現(xiàn)使用刑罰處罰的打擊面過(guò)寬的問(wèn)題。

　?。ㄎ澹?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第9條的規(guī)定

　　根據(jù)刑法第363條第2款關(guān)于“為他人提供書(shū)號(hào)出版淫穢書(shū)刊罪”的規(guī)定，《解釋》第9條分列三款，對(duì)為他人提供書(shū)號(hào)出版淫穢書(shū)刊的行為如何定罪問(wèn)題作了規(guī)定。針對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的為他人提供刊號(hào)、版號(hào)出版淫穢刊物、音像制品的行為，《解釋》將刑法第363條第2款中的“書(shū)號(hào)”解釋為“書(shū)號(hào)、刊號(hào)”，同時(shí)規(guī)定“為他人提供版號(hào)，出版淫穢音像制品的”，依照刑法第363條第2款的規(guī)定，以為他人提供書(shū)號(hào)出版淫穢書(shū)刊罪定罪處罰。

　?。?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第11條的規(guī)定

　　本條內(nèi)容是針對(duì)目前實(shí)踐中反映最突出的問(wèn)題所作的規(guī)定。刑法修訂以后，有人認(rèn)為1979年刑法中的“投機(jī)倒把罪”被分解后，一些原來(lái)可以依照投機(jī)倒把罪定罪處罰的經(jīng)營(yíng)非法出版物的行為，現(xiàn)在無(wú)法定罪處罰了，從而導(dǎo)致對(duì)這種犯罪行為打擊不利。

　　筆者認(rèn)為，修訂后刑法雖然明確規(guī)定了罪刑法定原則，但并不等于說(shuō)刑法中沒(méi)有明確列明的行為就一律不能定罪處罰。1979年刑法中“投機(jī)倒把罪”被分解為若干個(gè)罪名，特別是刑法第225條“非法經(jīng)營(yíng)罪”中概括式規(guī)定了“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”，也就是說(shuō)，對(duì)于一些過(guò)去依照“投機(jī)倒把罪”定罪的行為，現(xiàn)在仍然可以“非法經(jīng)營(yíng)罪”定罪處罰?？梢哉J(rèn)為，對(duì)于目前問(wèn)題比較突出的，非法經(jīng)營(yíng)內(nèi)容上有問(wèn)題的非法出版物的行為定罪處罰是有法律依據(jù)的。因此，《解釋》第11條規(guī)定“違反國(guó)家規(guī)定，出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行本解釋第1條至第10條規(guī)定以外的其他嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和擾亂市場(chǎng)秩序的非法出版物，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第225條第3項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰”。

　?。ㄆ撸?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第12條、第13條、第14條的規(guī)定

　　這三條規(guī)定了認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)罪應(yīng)當(dāng)掌握的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)，包括“經(jīng)營(yíng)數(shù)額”、“違法所得數(shù)額”、“經(jīng)營(yíng)數(shù)量”以及曾受行政處罰情況、造成惡劣影響等情形。其中，“經(jīng)營(yíng)數(shù)額”和“違法所得數(shù)額”是根據(jù)目前查獲、處理的行政處罰案件和刑事案件，并參考有關(guān)部門提供的正版圖書(shū)的平均定價(jià)數(shù)額確定的?？紤]到有些非法出版物沒(méi)有定價(jià)，上述兩項(xiàng)數(shù)額難以取得，《解釋》另特別規(guī)定了“經(jīng)營(yíng)數(shù)量”，這三項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)是認(rèn)定“非法經(jīng)營(yíng)罪”的主要依據(jù)。考慮到非法經(jīng)營(yíng)出版物行為的特殊性，《解釋》第14條規(guī)定：實(shí)施本解釋第11條規(guī)定的行為，經(jīng)營(yíng)數(shù)額、違法所得數(shù)額或者經(jīng)營(yíng)數(shù)量接近非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”的數(shù)額、數(shù)量起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，并且有兩年內(nèi)因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物受過(guò)行政處罰兩次以上；因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果這兩種情形之-的，可以認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”單位實(shí)施上述行為的，也要依法追究刑事責(zé)任。

　?。ò耍?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第15條的規(guī)定

　　非法出版物是個(gè)大概念，從內(nèi)容上分析，既包括宣揚(yáng)色情、迷信、有政治問(wèn)題的出版物，也包括淫穢出版物、侵犯著作權(quán)的出版物等；從出版主體上分析，既有非法成立的出版單位出版物，也有依法成立的出版單位違法、違規(guī)出版的出版物。

　　實(shí)踐中，一些非法成立的出版單位或者個(gè)人以牟利為目的，編造書(shū)號(hào)、刊號(hào)、出版單位名稱，非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，對(duì)現(xiàn)行出版管理體制造成了嚴(yán)重的沖擊，導(dǎo)致書(shū)刊市場(chǎng)秩序的混亂，是一種可能引發(fā)嚴(yán)重后果的非法經(jīng)營(yíng)行為，有必要通過(guò)刑罰手段進(jìn)行治理。因此，《解釋》第15條規(guī)定，對(duì)于非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的行為，可以依照刑法第225條第3項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。需要特別強(qiáng)調(diào)的是，只有對(duì)非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的行為，才可以定罪處罰。對(duì)于雖然非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，但沒(méi)有嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)一般，不構(gòu)成犯罪的行為，不能定罪處罰，應(yīng)由有關(guān)行政主管部門給予行政處罰。至于“嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”以及“構(gòu)成犯罪”的標(biāo)準(zhǔn)，鑒于非法出版活動(dòng)的特殊性，《解釋》未作詳細(xì)規(guī)定，實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況而定，從嚴(yán)掌握。

　?。ň牛?a href="javascript:void(0);" fid="A191982" tiao="0" class="flink">關(guān)于《解釋》第16條的規(guī)定

　　本條規(guī)定的目的是打擊出版單位非法出售、出租或者以其他形式轉(zhuǎn)讓書(shū)號(hào)的行為。據(jù)了解，目前一些出版單位，由于經(jīng)營(yíng)不善導(dǎo)致嚴(yán)重虧損，缺乏市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，主要靠賣書(shū)號(hào)維持現(xiàn)狀，主管部門雖三令五申禁止這種做法，但屢禁不止。由于賣書(shū)號(hào)問(wèn)題的存在，為非法出版物的出版、發(fā)行提供了便利條件。目前查獲的非法出版物，有相當(dāng)數(shù)量的圖書(shū)使用的是正規(guī)出版單位的書(shū)一號(hào)，混淆讀者視聽(tīng)，進(jìn)而導(dǎo)致文化市場(chǎng)的混亂。因此，《解釋》第16條規(guī)定：出版單位與他人事前通謀，向其出售、出租或者以其他形式轉(zhuǎn)讓的該出版單位的名稱、書(shū)號(hào)、刊號(hào)、版號(hào)，他人實(shí)施本解釋第2條、第4條、第8條、第9條、第10條、第11條規(guī)定的行為，構(gòu)成犯罪的，對(duì)該出版單位應(yīng)當(dāng)以共犯論處。